Startpagina / Samenvattingen / Class notes - De advocatenpraktijk / curator-faillissement-gefailleerd

De gevolgen van het faillissement

38 belangrijke vragen over De gevolgen van het faillissement

De schuldeisers kunnen zich mengen in het faillissement via de ... en de ..., maar ook via de procedure van art. 69, Fw

- commissie van schuldeisers
- (verificatie) vergadering(en) van schuldeisers

De rc heeft een aantal taken die hij vanaf het moment van de faillietverklaring, volgend op zijn benoeming, uitoefent. Grofweg kunnen zijn taken verdeeld worden in 3 categorieën:

- een toezichthoudende taak
- het informeren van de rechtbank
- het horen van getuigen/deskundigenonderzoek

Iedere getuige mag o.g.v. art. ??? weigeren antwoord op een vraag te geven indien hij door het beantwoorden van de vraag zichzelf of een van de naasten genoemd in art. ??? aan het gevaar van een strafrechtelijke veroordeling voor een misdrijf zou blootstellen.

(ne bis in idem).
- art. 165 lid 3, Rv
- art. 66 lid 4, Fw

Lees bijlage X. Wat zijn de criteria die de HR aanlegt in dit arrest?

DOEN!!

Wat zijn bevoegdheden van de curator? (3)

- faillissementspauliana's inroepen (art. 42, Fw)
- derden aanspreken uit hoofde van onrechtmatige daad namens de gezamenlijke crediteuren
- vorderingen instellen wegens wanbeleid jegens bestuurders, commissarissen en feitelijk beleidsbepalers van de gefailleerde (art. 2:138, 2:248, BW)

Het salaris van de curator wordt bepaald bij het einde van het faillissement. Het salaris wordt bepaald aan de hand van de

Recofa-richtlijnen,
- basisuurtarief, aantal praktijkjaren van de curator en de omvang van het actief

De curator kan q.q. en pro se aansprakelijk gesteld worden jegens de boedel indien hij onzorgvuldig handelt. Wat betekenen q.q. en pro se?

q.q. = qualitate qua = in zijn hoedanigheid van curator
pro se = in persoon

Check bijlage X voor de eisen waarin de curator moet voldoen of er wel/geen sprake is van aansprakelijkheid.

DOEN!!

Wat is de belangrijkste taak van de schuldeiserscommissie?

adviseren van de curator (art. 75 - 49, Fw). De commissie komt echter zelden voor

Wat blijft (in ieder geval) buiten het faillissement?

- Zaken waarvan de gefailleerde geen eigenaar is, maar die hij wel onder zich heeft.
- Familierechten van gefailleerde. De gefailleerde blijft bewind voeren over de vermogens van zijn kinderen
- (Zie verder art. 21, 22a Fw), voedselvoorraden, gereedschap (nodig voor werk)
- art. 1:253L (opbrengst vruchtgenot (opbrengst werk van kinderen))

Wat zijn bekende twijfelgevallen voor de vraag of iets binnen of buiten het faillissement valt?

1 roerende zaken, gekocht en ontvangen, maar nog niet betaald
2 goederen geleverd t.u.v. een voorwaardelijke verbintenis (art 3:84 lid 4, BW)
3 de door een lasthebber o.g.v. een in eigen naam met een derde gesloten overeenkomst t.b.v. de lastgever
4 een recht van vruchtgebruik
5 handelsnamen zijn vatbaar voor bewind, maar slechts in verbinding met de onderneming die onder die naam wordt gedreven
6 goederen onder bewind
7 bladiebla?!

Wanneer wordt een girale betaling als voltooid door de HR beschouwd?

Op het moment dan het op de rekening van de ontvanger staat.

Tegenover derden werkt het faillissement vanaf de dag dat het wordt uitgesproken. Ook indien derden te goeder trouw waren. Hierop zijn echter twee uitzonderingen:

- Indien de boedel daarbij gebaat is (art. 24 Fw)
- voldoening, na de faillietverklaring doch vóór de bekendmaking daarvan, van een verbintenis

Welk artikel beoogt de wederpartij in de wederkerige overeenkomst met gefailleerde tegemoet te komen?

art. 37, Fw

Waar vind je de bepaling om wat voor handelingen de curator toestemming van de rc nodig heeft?

art. 68 lid 2, Fw

Huurovereenkomsten van bedrijfsruimten worden doorgaans aangegaan voor bepaalde tijd. Bij tussentijdse beëindiging kan bedongen worden dat schadevergoeding betaald moet worden ter hoogte van de resterende huurtermijnen. In faillissementssituaties geldt echter op grond van jurisprudentie (BabyXL):

- opzegging door curator o.g.v. art. 39 Fw is regelmatig en resulteert niet in enige schadevergoedingsverplichting. Andersluidende bedingen zijn nietig.
- aan een opzegging ten gevolge van een faillissement kan wel een schadevergoedingsverplichting gekoppeld worden. Deze vordering is echter een concurrente vordering en geen boedelschuld

Zowel de werknemer als werkgever kunnen in een faillissement de arbeidsovereenkomst opzeggen, zelfs t.a.v. arbeidsovereenkomsten voor bepaalde tijd. De opzegverboden van art... (zwangerschap, opzeggen gedurende ziekte) staan de curator niet in de weg.

art. 7:670, BW

De bepalingen van art. ... - art... gelden echter ook nog wel voor de curator als het gaat om het ontslag van werknemers

art. 7:646 - art. 7:649, BW

Wat heeft de curator nodig voor het ontslag van werknemers van de gefailleerde?

Een machtiging van de rc (art. 68 lid 2, Fw). De gebruikelijke vergunning van het UWV Werkbedrijf is niet nodig.

Wat is de opzegtermijn bij ontslag door de curator van een werknemer?

max 6 weken, zie art. 40 lid 1, Fw

Welk artikel bepaalt dat de rechten van de werknemer bij overgang van ondernemingen van rechtswege overgaan op de verkrijger?

art. 7:661, BW e.v.

Welk artikel omvat de bescherming tegen werkgevers die een faillissement gebruiken om werknemers te ontslaan?

zie art. 13a, Fw
- als de faillissementsverklaring wordt vernietigd, worden de ontslagen door de curator teruggedraaid.

In de WW is een loongarantieregeling opgenomen ter bescherming van de werknemer. artt. 61 en 64 WW bepalen dat een werknemer wiens werkgever failliet wordt verklaard, recht op een uitkering heeft die het volgende omvat:

- loon over ten hoogste 13 weken
- loon over de opzegtermijn
- vakantiegeld, vakantiebijslag, gelden die de werkgever aan derden verschuldigd is (pensioenpremies, spaarloon, etc.) over ten hoogste een jaar

Rechtsvorderingen betreffende het vermogen dat tot de faillissementsboedel behoort, worden vanaf het moment van faillietverklaring gevoerd door de curator en niet meer door de gefailleerde. De civiele procedures kunnen onderscheiden worden in:

1 persoonlijke procedures; gefailleerde kan zelf eisend en verwerend in rechte optreden, aangezien deze zaken uit de aard der zaak niets te maken hebben met het faillissement.

2 boedelprocedures; worden door de curator ingesteld (art. 25 lid 1, Fw). Zie ook artt. 27 en 28, Fw

3 betalingsprocedures; zie art. 26, Fw over ter verificatie instellen en art. 110, Fw

De wet onderscheidt procedures waarin de gefailleerde als eiser optreedt (art. ?) en als gedaagde (art. ?)

27
28

Bij procedures, door of tegen de gefailleerde ingesteld, neemt de curator het over indien dit in het belang van de boedel is. Hij moet hiervoor toestemming vragen bij? o.g.v ?

de rc, art. 68 lid 2, Fw

In principe zijn de handelingen verricht voor datum faillissement geldig en verbindend voor de boedel. Dit kan echter leiden tot misbruik in de periode voorafgaand aan het faillissement. Hoe?

Indien bewezen kan worden dat de gefailleerde handelde met het bewustzijn dat hij door zijn handelen bepaalde crediteuren benadeelde en dat de tegenpartij dit west of moest weten, kan de curator deze handelingen ongedaan maken dmv een ACTIO PAULIANA.

Dwangsommen worden gedurende het faillissement niet verbeurd. Er is één uitzondering op de regel:

art. 34 Fw bepaalt dat indien voor het faillissement de uitwinning van goederen van de gefailleerde al zover was gevorderd dat de dag van de verkoop al was bepaald, kan de curator met machtiging van de rc de verkoop voor rekening van de boedel door laten gaan.

Om met succes een beroep te willen doen op een faillissementspauliana, zal aan een aantal voorwaarden voldaan moeten worden (5):

- het moet gaan om een rechtshandeling
- die vóór de faillietverklaring
- onverplicht is verricht
- met als gevolg benadeling van de schuldeisers
- en wetenschap van die benadeling
zie art. 42 lid 1, Fw

De curator kan hetgeen uit de boedel is geraakt, als onverschuldigd betaald terugvorderen, zie artikel?

6:203 BW

De curator dient te stellen en bewijzen dat aan de voorwaarden van art. 42 Fw is voldaan. Soms wordt de bewijslast echter omgekeerd. Wanneer?

Onderscheid moet gemaakt worden tussen rechtshandelingen om niet en rechtshandelingen anders dan om niet. Zie artt. 45 en 43 Fw (blz. 7.24)

Wie is exclusief bevoegd een vordering o.g.v. artt. 42 - 49 Fw in te stellen? Is er machtiging nodig?

De curator, ja, van de rc

Naast zijn bevoegdheid om te handelen o.g.v. de actio pauliana, is de curator ook bevoegd om een actie uit

onrechtmatige daad in te stellen, wanneer de curator meent dat de benadeling van schuldeisers in hun verhaalsmogelijk een dergelijke actie rechtvaardigd

Wie is bevoegd een onderzoek in te stellen om alle omstandigheden rond het faillissement op te helderen?

zie art. 66, Fw: de rc

Op wiens verzoek kan de gefailleerde in verzekerde bewaring worden gesteld?

De curator of één of meer schuldeisers (art. 106, Fw)

Het instellen van een actio pauliana (art. 42 Fw) is een exclusieve bevoegdheid van de curator. Dit geldt niet voor de vordering uit onrechtmatige daad:

- De curator kan de onrechtmatige daad slechts tbv de gezamenlijke schuldeisers instellen en niet tbv een bepaalde groep schuldeisers
- De bevoegdheid om een vordering ex 6:162 BW in te stellen, laat onverlet de bevoegdheid van een schuldeiser de aan hem toekomende vordering zelf in rechte geldend te maken
- Het kan wel zo zijn dat indien een individuele schuldeiser en de curator onafhankelijk van elkaar een vordering uit hoofde van onrechtmatige daad hebben ingesteld jegens een derde, de vordering van de curator met voorrang wordt behandeld

Art. 2:248 Lid 1 BW bepaalt dat iedere bestuurder van de vennootschap bij het faillissement hoofdelijk aansprakelijk is voor het bedrag van de schulden, voor zover deze niet door vereffening van de overige baten kan worden voldaan indien; (zie volgende vraag).

- het bestuur zijn taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld (indien geen redelijk denkend bestuurder in die situatie aldus gehandeld zou hebben)
- dit een belangrijke oorzaak is van het faillissement

Wie kan de aansprakelijkheid van de vennoten inroepen?

de curator

De vragen op deze pagina komen uit de samenvatting van het volgende studiemateriaal:

De advocatenpraktijk

Bekijk samenvatting

Een unieke studie- en oefentool
Nooit meer iets twee keer studeren
Haal de cijfers waar je op hoopt
100% zeker alles onthouden

Onthoud sneller, leer beter. Wetenschappelijk bewezen.

Studiemateriaal generieke omslagafbeelding