Bestuurdersaansprakelijkheid

Question

Welke onderwerpen komen vandaag aan bod met betrekking tot de bestuurdersaansprakelijkheid?

Answer 1

Met betrekking tot de bestuurdersaansprakelijkheid komen vandaag de volgende onderwerpen aan bod:

1. De interne aansprakelijkheid ex artikel 2:9 BW

2. De aansprakelijkheid voor uitkeringen aan de aandeelhouders ex artikel 2:216 BW

3. De aansprakelijkheid op grond van onrechtmatige daad

4. De aansprakelijkheid 'viavia' ex artikel 2:11 BW

5. Het 'fijne wapen' van de curator uit artikel 2:138/248 BW.

Answer 2

Arrest Ontvanger-Roelofsen; de rechtsregel die daarin is neergelegd kan eigenlijk altijd worden gebruikt in uitspraken waar het gaat om de aansprakelijkheid van bestuurders. Belangrijk arrest dus.

Answer 3

De OK is bevoegd wanbeleid vast te stellen.

Answer 4

In artikel 2:9 lid 2 BW. Dat deze taakverdeling tegenwoordig is neergelegd in artikel 2:9 lid 2 BW heeft te maken met invoering van het one-tier board. Wanneer je twee soorten bestuurders in je bestuurdersorgaan hebt kan je een taakverdeling maken en daar heeft artikel 2:9 lid 2 BW dus 'oog voor'.

Answer 5

Er bestaat een spanningsveld tussen collegiaal bestuur en de taakverdeling.

Answer 6

Wat houdt het begrip algemene gang van zaken in? We weten niet goed wat daaronder valt. Wetenschap van de financiën valt daar wel onder, je hoeft niet precies e weten hoe het in elkaar zit, maar wel in het algemeen. Je moet het ondertekenen, en als je dat doet ben je er verantwoordelijk voor, en wanneer er dan in de jaarrekening onjuiste dingen staan en jij hebt je handtekening eronder gezet dan ben je er verantwoordelijk voor.

Answer 7

Ja, de bestuurder kan zich wel disculperen, in artikel 2:9 BW is namelijk neergelegd wanneer een bestuurder niet voor het geheel aansprakelijk is: “…tenzij hem mede gelet op de aan anderen toebedeelde taken geen ernstig verwijt kan worden gemaakt en hij niet nalatig is geweest in het treffen van maatregelen om de gevolge van onbehoorlijk bestuur af te wenden…” dit is dus een uitzondering op de regel van ‘collegiaal bestuur’.

Answer 8

In artikel 2:9 BW staat:

Iedere bestuurder is verantwoordelijk voor de algemene gang van zaken. De bestuurder is aansprakelijk voor onbehoorlijke taakvervulling, tenzij 1. hem geen ernstig verwijt kan worden gemaakt in verband met de taakverdeling en 2. Hij alle maatregelen heeft getroffen om de gevolgen van onbehoorlijk bestuur af te wenden.

Answer 9

Artikel 2:216 lid 1:

- Er is sprake van een aandeelhoudersbesluit.

- De aandeelhouders hoeven slechts een beperkte balanstest uit te voeren: zij mogen uitkeren voor zover het eigen vermogen groter is dan de reserves die krachtens de wet of de statuten moeten worden aangehouden.

Answer 10

Ja, je kan tussentijds dividend uitkeren. Ook dat moet je beslissen o.g.v. artikel 2:216 lid 1 BW. De AVA moet beperkte balanstest in acht nemen na de uitkering moet het zo zijn dat het EV groter of gelijk is aan wettelijke of statutaire reserves. Is dat niet zo dan is er sprake van een vernietigbaar uitkeringsbesluit.

Answer 11

De bestuurders daarentegen hebben een hele belangrijke test: de uitkeringstest: de bestuurders mogen hun goedkeuring weigeren wanneer de vennootschap op moment van de uitkering niet meer aan de opeisbare schulden kan voldoen en dat de bestuurder dat weet of behoort te weten.

Answer 12

Nee!

De aandeelhoudersvergadering neem het uitkeringsbesluit en moet daarbij een beperkte balanstest uitvoeren. Hierbij moeten ze kijken of het eigen vermogen groter is dan de reserves.

Het bestuur moet daarentegen het besluit uitvoeren en daarvoor is een veel zwaardere test vereist: het bestuur moet de uitkeringstest uitvoeren. Hierbij moet het bestuur kijken of de vennootschap op het moment dat de uitkering wordt gedaan bekijken of de vennootschap na de uitkering door zal kunne nablijven gaan met het betalen van haar opeisbare schulden.

Answer 13

Dan kan je surseance van betaling aanvragen

Answer 14

De 'text-decorationopeisbare schuld': dat gaat over de schulden die je het komende jaar aan rekeningen op je af gaat krijgen, je moet dus vooruitziende blik van een jaar hebben. Dit is de enige reden om de uitkering te weigeren, dit is de enige reden waarom je als bestuurder de uitkering mag weigeren.

Answer 15

Wanneer de bestuurder de goedkeuring uitdrukkelijk heeft gegeven of het geld heeft uitgekeerd, is er dan sprake van 'goedkeuring door de bestuurder(s)? Ja de bestuurder mag impliciet de goedkeuring geven. Door over te gaan op uitkering aan de aandeelhouders heeft bestuurder dan dus ‘goedkeuring te geven’. Er is dus geen uitdrukkelijke goedkeuring nodig, kan ok door middel van het gewoon uitkeren.

Answer 16

Lid 2 en 3 zijn neergelegd om bestuurder bewust te maken dat je geld maar 1 keer uit kan geven, dus war wil je het aan uitgeven? Wil je het investeren of ga je het uitkeren?

Answer 17

Is er voor weigering wel een uitdrukkelijke weigering nodig? Er is ook geen uitdrukkelijk weigeringsbesluit nodig zegt docent.

Er zijn 2 mensen in de literatuur die vinden dat er wel expliciete weigering nodig is: 1. Dortmond en 2. Bier (is getrouwd met Dortmond).

Answer 18

Nee, bestuurder moet zelf weten of hij deskundige inhuurt en moet voor zijn taak berekend zijn (2:9), maar als de bestuurder zich in wil dekken dan is het verstandig als hij om en accountantsrapport vraagt.

Answer 19

Op moment dat hij het geld daadwerkelijk overmaakt/uitkeert! Dus op moment dat de bestuurder het geld overboekt van een naar andere rekening.

Answer 20

Gaat er geld naar AV en kan rechtspersoon niet meer betalen dan is de bestuurder hoofdelijk aansprakelijk, artikel 2:216 lid 3 BW.

Er is echter sprake van een bewijsvermoeden. Het bewijsvermoeden staat niet in wet, maar kan worden opgemaakt uit de wetsgeschiedenis. In de wetsgeschiedenis staat dat wanneer vennootschap binnen een jaar failliet gaat na uitkering aan de aandeelhouders, dan gat men ervan uit dat de bestuurder had behoren te weten dat schulden niet langer betaald konden worden. Dat bewijsvermoeden kan de rechtspersoon/curator helpen.

Answer 21

De decharge haalt de aansprakelijkheid van 2:216 weg. Het is interne aansprakelijkheid, bestuurder denkt: het gaat niet goed en dan zegt hij: ik wil expliciet goedgekeurd worden voor dit decharge-besluit en hij vertelt dan zijn zorg aan de aandeelhouders. Dan kan de aandeelhouder te kwader trouw het geld dat hij heet ontvangen terugbetalen. Wanneer je dan als aandeelhouder tegen stemt, dan kan je je daarop beroepen en ben je niet aandeelhouder te kwader trouw, je moet dan wel bewijzen dat je tegen hebt gestemd.

Answer 22

Nee, artikel 2:216 voegt weinig bijzonders toe, behalve dat de bestuurder zich meer bewust moet zijn van het feit dat er geld naar de aandeelhouders gaat.

Answer 23

Artikel 2:11 is een anti-misbruikbepaling. Dat je dan zegt dat de vennootschap 2 bestuurder is en dat je zelf vrij bent van aansprakelijkheid. De idee is dat wanneer bestuurder aansprakelijk is van BV1 dan is X (bestuurder van BV 2) dat vervolgens ook. Zo kan je niet een BV ertussen zetten om ervoor te zorgen dat er niks valt te halen.

Answer 24

De volgende arresten zijn van toepassing op artikel 2:11 BW

1. Arrest Montedison

2. Arrest Lammer/Aerts q.q. (2008)

3. Arrest D-Group (18-03-2011)

4. Arrest MyGuide (21-06-2013)

Answer 25

In arrest Montedison zegt de HR: op het moment dat BV 2 bestuurder is van BV 1 en BV 2 heeft een feitelijk beleidsbepaler genaamd meneer Y (zoals we die ook terugvinden in 248 lid 7 BW), dan is o.g.v. artikel 2:11 BV 2 aansprakelijk als bestuurder van BV 1. Op grond van artikel 2:11 mag je niet doorsteken naar de feitelijk beleidsbepaler, het moet gaan om statutaire bestuurder. Het gaat in artikel 2:11 om statutair bestuurder (op grond van Montedison).

Answer 26

Het tegengaan van misbruik van rechtspersoonlijkheid is de strekking van rechtspersoonlijkheid en daarom valt de concstructie uit dit arrest wel onder artikel 2:11 BW.

Answer 27

Het eerste woordje bestuurder uit artikel 2:11 BW moet je ruim uitleggen (arrest Lammer/Aarts) en tweede woord bestuurder uit artikel 2:11 BW moet je beperkt uitleggen (arrest Montedison).

Answer 28

Arrest D-Group.

Answer 29

Wanner er (bijvoorbeeld) sprake is van de volgende verhouding: "Nederlandse BV – Duitse BV – Nederlandse bestuurder" dan kan de laatste Nederlandse bestuurder niet aansprakelijk worden gesteld op grond van artikel 2:11 BW.

Bestuurdersaansprakelijkheid

29 belangrijke vragen over Bestuurdersaansprakelijkheid

Welke onderwerpen komen vandaag aan bod met betrekking tot de bestuurdersaansprakelijkheid?

Welk arrest is van belang voor de aansprakelijkheid van bestuurders?

Wie is bevoegd wanbeleid vast te stellen?

Waar is neergelegd dat een taakverdeling binnen het bestuur mogelijk is?

Tussen welke dingen bestaat een spanningsveld in geval van de taakverdeling uit artikel 2:9 lid 2 BW?

Wat houdt het begrip 'algemene gang van zaken' uit artikel 2:9 lid 2 BW in?

Bestaat er een uitzondering op de regel van collegiaal bestuur?

Beschrijf kort wat er is bepaald in artikel 2:9 lid 2 BW

Wie besluit tot uitkering aan de aandeelhouders?

Is het mogelijk om tussentijds dividend uit te keren en welke test moet de algemene vergadering uitvoeren wanneer zij besluit over te gaan tot uitkering van de winst?

Wat voor test moeten de bestuurders uitvoeren wanneer zij het besluit van de AV om over te gaan tot uitkering van de winst?

Moeten de bestuurders dezelfde test als de algemene vergadering uitvoeren wanneer het gaat om het uitkeringsbesluit?

Wat moet je als bestuurder doen dat vennootschap niet langer kan voortgaan met betaling van de schulden?

Wat houdt het begrip 'opeisbare schuld' uit artikel 2:216 lid 2 BW in?

IS er expliciet goedkeuring nodig van de bestuurder(s) om te kunnen zeggen dat er sprake is van een door het bestuur gegeven goedkeuring?

Waarom zijn lid 2 en 3 in artikel 2:216 BW neergelegd? Ofwel: waarom moet de bestuurder die uitkeringstest uitvoeren?

We hebben net gezien dat er voor de goedkeuring geen uitdrukkelijke goedkeuring van het bestuur is vereist. Is er voor de weigering van de uitkering wel uitdrukkelijk een weigering van de bestuurder vereist?

Moet bestuur deskundige inhuren om te vragen of die rapport wil maken?

Wanneer moet bestuurder uitkeringstoets doen?

Wat als er wordt uitgekeerd en de vennootschap zijn opeisbare schulden niet meer kan betalen?

Haalt decharge de aansprakelijkheid o.g.v. artikel 2:216 BW weg?

Voegt artikel 2:216 BW veel bijzonders toe?

Wat is artikel 2:11 voor bepaling?

Tot welke 4 uitspraken heeft artikel 2:11 geleid?

Wat is er bepaald in arrest Montedison?

Wat is kort gezegd de rechtsregel die volgt uit arrest Lammers/Aerts q.q. (2008)?

Wat kunnen we stellen op basis van arrest Montedison en Lammers/Aerts q.q.?

Welk arrest is van toepassing wanneer een buitenlandse vennootschap bestuurder is van een Nederlandse vennootschap?

Wat is er kort gezegd bepaald in arrest MyGuide?

Samenvattingen die gerelateerd zijn aan Hoofdlijnen en hoofdrolspelers

Insolventierecht class notes

Rechtshandeling en overeenkomst

Seksuologie

Van Apeldoorn's Inleiding tot de studie van …

De psychologie van arbeid en gezondheid

Biological psychology

Geschiedenis werkplaats

Basisboek recht

Social Psychology

Atkinson and Hilgard's introduction to psych…

Psychology

De Geo (8e editie) Basisboek