Benoeming en het ontslag van bestuurders. 66 vragen, beantwoord

Welke 3 arresten vallen er onder 'De 15-april 2014-arresten'?

De volgende arresten zijn 'De 15-april arresten':

1. Arrest Verkerk/Unidek

2. Arrest Unidek/Eggenhuizen

3. Arrest Ciris/Bartelink.

Waarop ziet arrest Unidek/Eggenhuizen?

Arrest Unidek/Eggenhuizen ziet op de vraag welke gevolgen het ontslagbesluit heeft voor de arbeidsverhouding tussen de bestuurder en de vennootschap.

Waarop zien 'de 15 april arresten'?

Alledrie '15 april arresten' gaan in de kern over de vennootschapsrechtelijke aspecten en arbeidsrechtelijke aspecten die het ontslag c.q. de ontslagneming van de statutair bestuurder betreffen.

Welke twee petten heeft een statutaire bestuurder van een vennootschap op?

De natuurlijk persoon die statutair bestuurder is bij een vennootschap heeft in feite twee petten op:

'Pet 1' Hij is bestuurder in de zin van boek 2 en is daarmee onderworpen aan het vennootschapsrecht.

'Pet 2' Daarnaast is hij ook werknemer in de zin van Boek 7 BW en is hij daarbij onderworpen aan het Arbeidsrecht.

Hoe wordt de dubbele pet die een statutair bestuurder op heeft ook wel genoemd?

De twee petten die de statutair bestuurder op heeft wordt ook wel aangeduid als een duale of dubbele rechtsbetrekking.

Wat heeft bij de dubbele rechtsbetrekking centraal gestaan in het verleden?

Bij de leer van de dubbele rechtsbetrekking heeft lange tijd de dualiteit tussen het arbeidsrecht en het vennootschapsrecht voorop gestaan, dat waren 2 te onderscheiden relaties.

Wanneer ontslag werd genomen in vennootschapsrechtelijke zin (als bestuurder in de zin van Boek 2 BW) bracht dat ook automatisch ontslag met zich mee m.b.t. de arbeidsrechtelijke relatie uit Boek 7?

Wanneer een bestuurder in vennootschapsrechtelijke zin ontslag nam als zijnde bestuurder in de zin van Boek 2 BW, bracht dat niet altijd ook ontslag als werknemer met zich.

Welke vragen zijn het gevolg van de dubbele rechtsbetrekking van een bestuurder met de vennootschap?

De vraag is welke rechter er bevoegd is m.b.t. het arbeidsrechtelijk ontslag dat volgt op een eerder vennootschapsrechtelijk ontslag (zie arrest Atlantic Nominees).

Ook de vraag of een ontslagvergunning is vereist voor de opzegging van een arbeidsovereenkomst van een bestuurder die in vennootschapsrechtelijke zin reeds is ontslagen.

Ook ontstond de vraag of een bestuurder de vennootschapsrechtelijke band eenzijdig kan beëindigen en vervolgens als werknemer aan kan blijven. Of andersom: de vraag of de vennootschap de bestuurder kan ontslaan in vennootschappelijke zin en mag verlangen dat de voormalig bestuurder als werknemer aanbleef.

Wat heeft de HR geoordeeld m.b.t. de vraag of gronden voor het ontslag kunnen worden getoetst?

De HR heeft geoordeeld dat de gronden voor het ontslag slechts kunnen worden getoetst in een arbeidsrechtelijke procedure. De HR maakt dus wel degelijk onderscheid tussen de vennootschapsrechtelijke aspecten van het ontslag en arbeidsrechtelijk.

Maakt de HR onderscheid tussen de vennootschapsrechtelijke aspecten en de arbeidsrechtelijke aspecten van ontslag?

Uit arrest Sjartec beslist de HR dat zij onderscheid maakt tussen de vennootschapsrechtelijke aspecten van het ontslag en arbeidsrechtelijk aspecten.

Wat is bepaald in arrest Levison/MAB?

De HR verduidelijkt dat de opzegverboden, in ieder geval het opzegverbod bij ziekte, van toepassing zijn op de arbeidsrechtelijke relatie met een bestuurder. Daardoor lijkt het aannemelijk dat de vennootschapsrechtelijke gevolgen en arbeidsrechtelijke gevolgen van het ontslagbesluit uiteen konden lopen. Het opzegverbod bij ziekte kon aan de arbeidsrechtelijke beëindiging in de weg staan, maar leek niet aan de vennootschapsrechtelijke beëindiging in de weg te kunnen staan. Met de drie arrest van 15 april 2005 lijkt de HR afstand te nemen van de dubbele rechtsbetrekking.

Waarmee lijkt de HR afstand te nemen in 'De 15 april 2005-arresten'?

Met de drie 15 april arresten lijkt de HR afstand te nemen van de leer van de dubbele rechtsbetrekking. Het lijkt erop dat de HR opschuift in de richting van de zogenaamde gemengde rechtsbetrekking waarbij de eenheid van de relatie die een bestuurder met de vennootschap heeft voorop staat. De consequenties van het ontslag van de bestuurder voor de arbeidsrechtelijke en vennootschapsrechtelijke rechtsbetrekking lopen dan dus samen.

Wat is het oordeel van het Hof over de uitspraak van de Rechtbank Den Bosch?

Het Hof Den Bosch oordeelt dat in het normale maatschappelijke verkeer zou hebben te gelden dat met het ontslag is bedoeld om de relatie in haar geheel te verbreken, en dat had door Van Eggenhuizen ook begrepen moeten worden. Arrest Verkerk/Unidek is in feite dezelfde.

Wat was het oordeel van het Hof Den Bosch in arrest Eggenhuizen?

In arrest Eggenhuizen komt het Hof Den Bosch tot oordeel dat ontslag als bestuurder ook het ontslag in arbeidsrechtelijke zin inhoudt. Er is namelijk zo'n nauwe verwevenheid tussen het vennootschapsrechtelijk ontslag en de opzegging van de arbeidsovereenkomst dat het de bedoeling is met een ontslag in vennootschapsrechtelijke zin, in beginsel ook de arbeidsrechtelijke band met de bestuurder te verbreken.

Wat oordeelt de HR in de zaak Eggenhuizen?

De bepalingen uit boek 2 (als bestudeer in de zin van Boek 2 dus) strekken ertoe dat door een ontslagbesluit ook een einde wordt gemaaktaaan de arbeidsrechtelijke verhouding. Het ontslagbesluit behelst dus in beginsel ook de beëindiging van de dienstbetrekking van de bestuurder. Daarvoor is slechts een uitzondering te maken wanneer een wettelijk ontslagverbod aan de beëindiging in de weg staat of wanneer partijen anders zijn overeengekomen.

Wat is de strekking van arrest Eggenhuizen en Bartelink?

Uit arrest Eggenhuizen en Bartelink kan worden opgemaakt dat ontslag/ontslagneming van of door de bestuurder tot gevolg heeft dat zowel zijn vennootschapsrechtelijke verhouding (als zijnde bestuurder in de zin van Boek 2 BW) als zijn arbeidsrechtelijke verhouding (boek 7 BW) eindigt.

Welke conclusie kan worden getrokken uit de zogeheten '15 april-arresten'?

In de 15 april-arresten is het uitgangspunt geformuleerd dat een ontslagbesluit van de algemene vergadering ook een einde meebrengt van de privaatrechtelijke relatie relatie tussen de vennootschap en de bestuurder die krachtens een arbeidsovereenkomst werkzaam is. Voor uitzondering is slechts plaats wanneer een ontslagverbod aan de beëindiging van de arbeidsovereenkomst in de weg staat of partijen anders zij overeengekomen.

Van een ontslagverbod is sprake in de gevallen als in 7:670 BW genoemd zoals: ziekte, zwangerschap en bevalling, lidmaatschap van een medezeggenschapsorgaan, etc.)

Wat is het eerste arrest na de 15 april 2005 arresten dat gaat over de vraag of de arbeidsrechtelijke en vennootschapsrechtelijke verhouding beide een einde nemen bij ontslag/ontslagneming?

Arrest Vorstenburg.

Wat zijn de feiten uit arrest Vorstenburg?

Vorstenburg neemt ontslag als bestuurder, hij probeert zo te bewerkstelligen dat hij gewoon werknemer wordt en dat hij op die manier ontslagbescherming geniet. Een paar weken later zou en aandeelhoudersvergadering plaatsvinden, wanneer hij zou worden gezien als gewone werknemer kunnen de aandeelhouders hem op die vergadering niet meer ontslaan.

Waarom wil een bestuurder wanneer hij in vennootschapsrechtelijke zin ontslag neemt graag worden gezien als werknemer?

Als een bestuurder wordt gezien als werknemer geniet hij ontslagbescherming uit artikel 6 BBA.

Wat is neergelegd in artikel 6 BBA?

In artikel 6 BBA is neergelegd dat een werkgever in Nederland een werknemer die een onbepaalde tijd contract heeft, niet zomaar kan ontslaan en wanneer hij dat wel wil doen dat hij toestemming nodig heeft en die moet ex artikel 6 BBA worden verleend.

Wanneer je je bestuurderschap neerlegt maar als werknemer in dienst zou blijven, aan wie moet je dan als bestuurder gaan rapporteren?

Dan moet je gaan rapporteren aan degene die je gisteren zelf was (bestuurder), want elke werknemer valt hiërarchisch gezien onder het bestuur. Wanneer hij loon wil ontvangen moet hij tenminste aanbieden om arbeid te verrichten. Maar dan valt hij hiërarchisch gezien ineens onder de persoon die hij gisteren zelf was. Dat dit niet mogelijk is, is dus niet heel raar omdat je op die manier eenzijdig 'de tent zou kunnen verbouwen'.

Wat als het bedrij beslist dat een bestuurder terug wordt gezet vanuit zijn functie naar een functie als gewone werknemer?

Dan krijg je de vreemde situatie dat hij moet gaan rapporteren aan de bestuurder van wie hij die dag daarvoor nog mede-bestuurder was.

Hoe wordt het genoemd wanneer een bestuurder terug wordt gezet vanuit zijn functie naar een functie als gewone werknemer?

Demotie.

Wanneer je als aandeelhoudersvergadering een bestuurder ontslaat, is dat dan per direct?

Wanneer je als aandeelhoudersvergadering de bestuurder ontslaat dan is dat per direct en gaat ook direct het arbeidscontract teniet. In de praktijk is er dan wel een opzegtermijn van een paar maanden overeengekomen maar dan wordt er aan hem medegedeeld dat hij niet meer op hoeft komen te dagen en gewoon zijn vergoeding voor die 6 maanden mee krijgt.

Wat is een functionele bestuurder?

De functionele bestuurder is de 'bestuurder' waarbij de bestuurstaken geen wezenlijk deel uitmaken van diens werkzaam zijn zonder dat partijen in het contract expliciet het bestuurderschap hebben gesepareerd van een of meer andere functies binnen de vennootschap of bij gelieerde vennootschappen.

Waarom is er t.a.v. de functionele bestuurder discussie ontstaan naar aanleiding van de '15 april-arresten'?

De HR overweegt in de 15 april-arresten het volgende:

'... een ontslagbesluit in beginsel tevens beëindiging van de dienstbetrekking van de bestuurder tot gevolg heeft. Voor een uitzondering is slechts plaats indien een wettelijk ontslagverbod aan die beëindiging in de weg staat of indien partijen anders zijn overeengekomen.'

Wat is er bepaald in arrest Ciris/Bartelink?

De bestuurder kan eenzijdig zijn functie neerleggen, aanvaarding door de onderneming is daarvoor niet vereist.

Ook is bepaald dat ontslagneming tot gevolg heeft dat ook de dienstbetrekking eindigt. Niet kan worden aanvaard dat de bestuurder zijn ontslagneming eenzijdig kan beperken tot het verlies van de hoedanigheid van bestuurder.

Wat houdt het perspectief van de vennootschap in in geval van de 'functionele bestuurder'

Het perspectief van de vennootschap t.a.v. de functionele bestuurder behelst het volgende:

- De bestuurder wil een exit n.a.v. het ontslagbesluit van hem als bestuurder en de vennootschap wil hem graag behouden

- Het contract van de bestuurder kent hem bij de opzegging door de vennootschap een forse vertrekregeling toe.

Aanhangers van dit perspectief zijn: Ten Have, Timmerman en Verburg.

Wat houdt het perspectief van de bestuurder in in geval van de functionele bestuurder?

Het perspectief van de bestuurder bij het aanduiden van hem als 'functionele bestuurder' is de volgende:

- De vennootschap wil van de bestuurder af en de bestuurder wil blijven, de bestuurder wil bij zijn vertrek zoveel mogelijk geld vangen;

- Moet de vennootschap langs het UWV of is dat niet vereist?

* Is de bestuurder, wanneer hij wordt aangeduid als functionele

bestuurder niet gewoon een werknemer die ontslagbescherming

geniet? Ofwel: geniet de betrokkene ontslagbescherming ex art. 6

BBA?

Wanneer gaan de 15 april arresten niet op?

Dat is bepaald in arrest Atlantic/Nominees: wanneer er ontslagverboden van toepassing zijn of wanneer partijen anders zijn overeengekomen.

Wanneer jan bestudeer is bij een vennootschap en tevens in dienst is, gelden de 15 april-arresten dan?

Ja, wanneer Jan bestuurder is en tevens in dienst dan gelden de 15 april arresten. Dan is de dubbele rechtsbetrekking van toepassing.

Is het mogelijk wanneer je een bestuurder zowel bij de moeder als bij de dochtermaatschappij wilt ontslaan, om met 1 uitnodiging de bestuurder voor beide aandeelhoudersvergaderingen uit te nodige en in die uitnodiging mede te delen dat hij dan zal worden ontslagen?

Je kan voor zowel de moedermaatschappij als voor de dochtermaatschappij tegelijk een uitnodiging versturen met de mededeling dat hij wordt ontslagen bij zowel de moeder als de dochter.

Waar moet naar worden gekeken wanneer een bestuurder een beroep doet op de 15 april arresten?

Wanneer een bestuurder de 15 april-arresten inroept moet er per geval worden bekeken wat de intenties van partijen zijn. In sommige gevallen kan het onaanvaardbaar zijn o.g.v. de redelijkheid en billijkheid dat iemand daar een beroep op doet.

Wat is er bepaald in arrest Unidek/Eggenhuizen?

Het orgaan dat bevoegd is tot benoeming is tevens bevoegd tot het ontslag van de bestuurder, die bevoegdheid ziet dan ook op de beëindiging van de dienstbetrekking van een dergelijke bestuurder.

Wat is van belang wanneer men een bestuurder wil ontslaan?

De reden waarom men de bestuurder wil ontslaan, dat komt bij elk ontslag aan de orde.

Waarom geldt artikel 6 BBA niet bij de ontbinding van arbeidsovereenkomst met een statutair bestuurder?

Omdat bij de ontbinding via artikel 6 BBA het niet de werkgever/de vennootschap is die de overeenkomst opzegt, want toestemming van UWV wordt verleend door het UWV zelf. Wanneer de werkgever de arbeidsovereenkomst ontbindt dan moet zij dat doen via de rechter. De rechter is degene die dan de arbeidsovereenkomst opzegt.

Wat als er nooit een benoemingsbesluit is geweest bij een 'bestuurder'?

Dan kan die werknemer zich wel gedragen hebben als directeur/bestuurder, maar dan was hij dat niet! Dat is van belang omdat de bestuurder zich in een dergelijk geval wel op de ontslagbescherming van artikel 6 BBA kan beroepen. De bestuurder zal dan de stelling innemen dat hij nooit zijn ontslagbescherming van artikel 6 BBA is kwijtgeraakt maar die altijd heeft 'behouden'.

Zal het een 'bestuurder' die nooit is benoemd d.m.v. een benoemingsbesluit veel voordeel opleveren wanneer hij een beroep doet op artikel 6 BBA?

De vraag is volgens Verburg hoeveel voordeel het de 'bestuurder' oplevert wanneer hij een beroep doet op artikel 6 BBA. Het kan wel behulpzaam zijn voor de onderhandelingspositie van de bestuurder t.o.v. de vennootschap.

Wanneer een 'bestuurder' die niet is benoemd d.m.v. een benoemingsbesluit wel als bestuurder staat ingeschreven in het handelingsregister, kan die inschrijving in het handelsregister dan dienen als bewijs van een benomingsbesluit?

Nee, uit oude jurisprudentie blijkt dat een formulier van het handelsregister onvoldoende is als bewijs van een benoemingsbesluit. Wellicht dat een benoemingsbesluit nog is terug te vinden in het email-verkeer.

Wat is de 'juridische reden' dat je extra aandacht moet schenken aan de redengeving?

Dat is gelegen in artikel 30 WOR, waar het adviesrecht is neergelegd op het voorgenomen besluit tot ontslag of benoeming (zonder de mogelijkheid om via artikel 26 WOR naar de OK te gaan).

Hoe moet je volgens Verburg de redengeving aan de OR overbrengen?

Volgens Verburg is het van belang de redengeving zo dicht mogelijk tegen de werkelijkheid aan te laten liggen, je moet het niet overdrijven of zwaarder maken dan het is dan kom je het meest realistisch over.

Wie is bevoegd een bestuurder te ontslaan wanneer er geen sprake is van een structuurvennootschap?

Wanneer er geen sprake is van een structuurvennootschap is de AVA bevoegd om de bestuurder te ontslaan, artikel 2:132/242 BW.

Wie is bevoegd een bestuurder te ontslaan wanneer er sprake is van een structuurvennootschap?

Wanneer er sprake is van een structuurvennootschap dan is de RvC bevoegd om de bestuurder te ontslaan, artikel 2:162/272 BW.

Wat als de oproepingstermijn voor een Algemene vergadering niet in acht wordt genomen?

Dan kan er geen wettig besluit worden genomen, tenzij alle vergadergerechtigden ermee hebben ingestemd dat de besluitvorming plaatsvindt en de bestuurders en commissarissen voorafgaand aan de besluitvorming in de gelegenheid zijn gesteld om advies uit te brengen, artikel 2:115/225 BW.

Wat is de minimum oproeptermijnv oor een Algemene vergadering?

Artikel 2:225 BW: 8 dagen, tenzij unaniem t.a.v. eerder bijeenkomen!

Wanneer kan een oproeping voor een AV achterwege blijven?

Een oproeping voor een AV kan achterwege blijven wanneer alle vergadergerechtigden

Wat is een adviserende stem?

Een adviserende stem is een regel die in de wet staat en is geschreven in het belang van de vennootschap, dat komt aan alle bestuurders en alle commissarissen toe. De gedachte was dat de aandeelhouders voor de aandeelhoudersvergadering kennis moeten kunnen nemen van het advies van bestuurders en commissarissen. De adviserende stem vloeit voort uit de gedachte dat de betrokkenen bij de vennootschap op een redelijke wijze met elkaar om moeten gaan, het is terug te voeren op de algemene notie van de redelijkheid en billijkheid die in artikel 2:8 is neergelegd.

Waar is de adviserende stem neergelegd?

De adviserende stem is neergelegd in artikel 2;227 lid 7 BW.

Ten opzichte van wie geldt de adviserende stem?

De adviserende stem geldt t.o.v. de Algemene Vergadering, die adviserende stem geldt niet in geval van een vergadering van bepaalde soort of aanduiding!

Wanneer is de hoorplicth van belang?

De hoorplicht is van belang bij het ontslag van de bestuurder en is ook geschreven om de bestuurder tegemoet te komen. Dat geldt ook t.o.v. een vergadering van bepaalde soort of aanduiding wanneer die bevoegd is de bestuurder te ontslaan!!

Waarom is het zo dat wanneer de hoorplicht niet is nageleefd er sprake is van een vernietigbaar besluit dat onder artikel 2:15 onder b BW valt?

Wanneer de hoorplicht niet wordt nageleefd dan is dat in strijd met de redelijkheid en billijkheid. Het is echter zo dat de hoorplicht is ingesteld omdat dit redelijk en billijk is t.o.v. de bestuurder die wordt ontslagen.

Wanneer er sprake is van besluitvorming buiten vergadering, gelden dan dezelfde regels als wanneer er sprake is van een besluitvorming binnen vergadering?

Ja dan gelden dezelfde regels, zie arrest Hees Consultants.

Gaat een besluit tot ontslag onderuit wanneer medebestuurders de adviserende stem niet uit hebben kunnen brengen?

Ja, ex artikel 2:15 onder a BW.

Waarom wil je een bestuurder die wordt ontslagen z.s.m. horen m.b.t. zijn ontslag?

Omdat je hem niet de mogelijkheid wilt geven om zich ziek te melden.

Wanneer een bestuurder zich ziek meldt voor het ontvangen van de uitnodiging van de Algemene Vergadering waarin staat dat hij zal worden ontslagen, kan je dan als AV iemand nog ontslaan??

Daarvoor zijn de 15 april-arresten van belang: je kan hem dan wel ontslaan als bestuurder, maar de vraag is dan wat het gevolg is voor zijn contract, daarvoor kijk je naar de wet en de arbeidsovereenkomst.

Wat is de volgorde m.b.t. uitnodiging en advies wanneer je een bestuurder gaat ontslaan?

Wanneer je een bestuurder wilt gaan ontslaan stuur je eerst de uitnodiging en daarna ga je advies vragen.

Wanneer je de uitnodiging verstuurd voor de AV waarin je een bestuurder gaat ontslaan, moet je daar dan ook direct de redengeving in opnemen?

Nee, de redengeving kan ook een paar dagen later komen. Het briefje met uitnodiging is niet zo last, maar voor de redengeving moet je wel goed de tijd nemen.

Op welke twee dingen zal een OR zich concentreren wanneer je een bestuurder gaat ontslaan?

Wanneer je een bestuurder gaat ontslaan zal de OR zich op twee dingen concentreren: 1. De OR zal kijken of de regels voor het ontslag wel netjes zijn nageleefd; en 2. de OR zal daarnaast kijken hoe het in de toekomst nou verder zal moeten.

Is een schorsingsbesluit een apart besluit van het ontslagbesluit?

Ja, het schorsingsbesluit staat los van het ontslagbesluit. De spelregels blijven ook in een dergelijk geval gelden. Het is een apart besluit want het is wederom een besluit dat je iets gaat doen met de positie van een bestuurder die je wilt gaan ontslaan.

Wat is van belang wanneer je een bestuurder wilt schorsen?

Het orgaan dat bevoegd is om te schorsen is bevoegd het besluit tot schorsing te nemen. Het is van belang om ook hier te begrijpen dat je het beste gewoon keurig aan alle regels moet voldoen.

Als de AVA besluit tot de schorsing van een bestuurder, moet zij dat de AVA bijeen roepen?

Ja, die spelregels blijven ook hier gewoon gelden. Je moet dat in de uitnodiging vermelden dat het gaat om de schorsing van de bestuurder.

Wanneer een bestuurder wordt geschorst, heeft hij dan adviserende stem en is er sprake van een hoorplicht?

Beide.

Is de redengeving voor schorsing en ontslag dezelfde?

Nee, de redengeving voor ontslag is gewoon ontslag, maar bij de redengeving voor de schorsing moet worden aangegeven waarom hij zal worden geschorst. Dan geef je gewoon aan dat je niet meer wilt dat hij bestuurstaken uitvoert in de periode dat hij eigenlijk al ontslagen is (arrest Hiel/Linex Prefab-arrest.

Moet je in geval je iemand gaat ontslaan de redengeving al in de uitnodiging voor de AVA vermelden?

Wanneer je iemand gaat ontslaan mag de redengeving ook een paar dagen later worden opgestuurd, dat hoeft niet direct te worden vermeld in de uitnodiging voor de AVA waar de bestuurder zal worden ontslagen.

Moet je in geval je een bestuurder gaat schorsen, de redengeving voor de schorsing al opnemen in de uitnodiging voor de AVA waarin de bestuurder zal worden geschorst?

In tegenstelling tot de redengeving voor het ontslag van een bestuurder, moet de redengeving voor de schorsing direct in de uitnodiging worden opgenomen. Gemakkelijk is het dan gewoon om te vermelden dat de bestuurder zal worden geschorst zodat hij geen bestuurstaken meer uit zal kunnen voeren na de gehouden AVA waarin hij zal worden ontslagen.

Benoeming en het ontslag van bestuurders

66 belangrijke vragen over Benoeming en het ontslag van bestuurders