De sociale genese van het recht en legitimiteit - Participatie - Permanente dynamiek van het recht

Question

Wat is het probleem dat instrumenteel recht wel heeft en formeel rationeel recht niet?

Answer 1

Het recht kan prima formele gelijkheid garanderen (zie Luhmann bijvoorbeeld), maar voor het realiseren van omstandigheden die materiële gelijkheid scheppen blijft het altijd een pover instrument. Er zijn meer ambities dan mogelijkheden om daaraan te voldoen en daardoor verliest het recht zijn onbesproken status; het lokt voortdurend correcties uit.

Answer 2

Omdat het bloot staat aan permanente kritiek

Answer 3

1. Rationaliteit klassiek recht: conditioneel karakter, want als-danredenering om gunsten te verschaffen of plichten op te leggen.

2. Rationaliteit instrumenteel recht: doelgeoriënteerd, want keuze uit veelheid van juridische alternatieven die moeten leiden tot een zo efficiënt mogelijke verwerkelijk van (politiek bepaalde) doeleinden. Deze rationaliteit is qua legitimatie kwetsbaarder:

1. vaststelling politieke doeleinden

2. selectie van juridisch instrumentarium om die doeleinden zo optimaal mogelijk te realiseren: politiek neutrale opstelling is nauwelijks mogelijk, omdat men moet interpreteren, waarderen en selecteren.