Het bestuur - Interne aansprakelijkheid

1. AVA

- concept-jaarrekening

- jaarverslag

- verplichting geven van verlangde inlichtingen (art. 217/107, lid 2)

2. RvC

- taakomschrijving RvC (art. 250/140)

- plicht tot aan RvC verschaffen van noodzakelijke gegevens (art. 251/141)

3. OR

- WOR art. 23, 24, 31 etc.

text-decorationNB: in een enquêteprocedure kan bestuur tot nadere verantwoording beleid gedwongen worden, ook tegenover vakbonden

• De ava (jaarrekening en jaarverslag)
• De rvc (blijkt uit taak rvc en uit plicht bestuurder tot gegevensverstrekking)
• De OR (blijkt uit Wet op de ondernemingsraad

Iedere bestuurder is tov rechtspersoon gehouden zijn taak naar behoren te vervullen (art. 9).

=> text-decorationinspanningsverbintenis = bestuurders moeten zich inzetten voor behoorlijke uitoefening van hun taak, tot bepaald resultaat zijn zij niet gehouden.

De meer algemene norm dat hij zich als goed werknemer moet gedragen (art. 7:611).

Statutaire doelomschrijving. Handelen in strijd hiermee vestigt in beginsel aansprakelijkheid van de bestuurder.

Criterium: ernstig verwijt.

Dit criterium leidt eerder tot aansprakelijkheid dan a) opzet of b) bewust roekeloosheid.

Het past ook beter bij voor bestuurder geobjectiveerde behoorlijksnorm.

Op dezelfde wijze kleurt regel art. 9 toerekeningsmaatstaf van art. 6:162.

Denkbaar dat op grond van hetzelfde feitencomplex bestuurder zowel 1) onbehoorlijk bestuur als 2) onrechtmatig handelen kan worden verweten.

Aansprakelijkheid kan zowel op art. 9 als op art. 6:162 worden gebaseerd.

Voor onrechtmatige daadsactie volstaat dan niet 'gewone' schuld maar zal bestuurder ernstig verwijt moeten treffen.

Zo ook HR 2 mrt. 2007 (Nutsbedrijf Westland) (blz. 169)

Ja,. zelfs als schade opzettelijk is veroorzaakt.

Vennootschap kan bestuurder niet tevoren vrijwaren van aansprakelijkheid tgv onbehoorlijke taakvervulling waarvan hun ernstig verwijt valt te maken.

Evenmin kan omvang bij voorbaat worden gelimiteerd.

Dergelijke vrijwaring in statuten of overeenkomst met bestuurders is in strijd met dwingend recht (art. 25) en volgens schrijver nietig (art. 3:40 BW).

Afspraak dat vennootschap kosten verweer van bestuurder vergoedt.

Bij ernstig verwijt moeten betaalde vergoedingen wel worden terugbetaald.

RvC kan tot dergelijke, beperkte vrijwaring besluiten.

In andere gevallen is besluit AVA of statutaire bepaling vereist.

Van dergelijke vrijwaring moet in jaarrekening opgave worden gedaan (art. 383e: opgave bedrag leningen).

Art. 25 (dwingend recht) speelt geen rol als bestuurder door derde (aandeelhouder) tegen gevolgen mogelijke claims wordt gevrijwaard.

Vrijwaring tegen gevolgen eigen opzet of bewust roekeloosheid is nooit mogelijk.

Dat bestuurders hun taken niet naar willekeur kunnen verdelen.

Over hoofdlijnen bestuur moeten ze tezamen beslissen.

Andere ingrijpende besluiten moeten door het bestuur als zodanig worden genomen.

Geen enkele aangelegenheid mag aan besluitvorming bestuur worden onttrokken.

Binnen deze grenzen is zekere taakverdeling mogelijk (arrest Staleman/Van de Ven) (blz. 170).

Na invoering Wetsvoorstel 31763 (bestuur en toezicht) wordt dit met zoveel woorden in Boek 2 geregeld.

Dat rechter (geoorloofde) taakverdeling mag verdisconteren in beoordeling van disculpatieverweer.

Onbehoorlijk bestuur door (een/meer) uitvoerende bestuurders ook heeft te gelden als onbehoorlijk bestuur door niet-uitvoerende bestuurders omdat niet-uitvoerende bestuurders meer dan commissarissen (twijfel schrijver) actief betrokken zijn bij algemene beleid van vennootschap. Zij nemen immers deel aan zijn direct verantwoordelijk voor besluitvorming over algemene beleidslijnen (MvT 31763)

Vennootschap.

Omdat juist aan het bestuur vertegenwoordiging is opgedragen (art. 240/130)/

Oplossing geboden door art. 256/146 (vertegenwoordiging bij tegenstrijdig belang; door commissarissen).

Vordering tot vergoeding van schade, in te stellen door aandeelhouder tbv vennootschap (USA).

In te stellen door groep aandeelhouders, vertegenwoordigend bepaald bedrag in kapitaal (Frankrijk, Duitsland).

Artikelen die betrekking hebben op verkrijgen eigen aandelen door vennootschap:

- art. 95, lid 2

- art. 98a, lid 2-5

- art. 98d, lid 2

- art. 270a, lid 2 en 3

- art. 354 (verhaal van enquêtekosten)

- art. 261/151 (verrichten bestuurshandelingen)

nwe interne aansprakelijkheid voor onverantwoorde dividenduitkeringen (nr. 26)