Het bestuur - Benoeming, schorsing, ontslag

• Bij de akte van oprichting
• Door de ava
• Door de rvc (als de structuurregeling van toepassing is)
• Door een vergadering van bijzondere aandeelhouders (bij flex-bv)
  

De statuten kunnen deze bevoegdheid weer belangrijk inperken. door daarnaast aan:

a. ander orgaan (aan RvC bijv. of bestuur zelf), of

b. andere personen (houders prioriteitsaandelen), of

c. buitenstaander (staat, andere instelling)

het recht te verlenen v oor benoeming van een/meer bestuurders bindende voordracht te doen (art. 243/133).

De voordracht moet per vacature ten minste 2 namen bevatten. 

Zij kunnen aan voordracht bindende karakter ontnemen door een besluit genomen met 2/3 uitgebrachte stemmen, samen vertegenwoordigende > helft geplaatste kapitaal.

NB: deze grenzen kunnen in statuten worden verlaagd, niet verhoogd (+> strijd dwingendrechtelijke bepaling) (art. 25).

Besluit is nietig. Bekrachtiging is mogelijk (art. 14, lid 2).

Door  het opnemen in statuten van 'kwaliteitseisen' (art. 242/132, lid 2).

text-decorationPraktijkvennootschap = vennootschap tot uitoefening van een beroep (advocaat, accountant).

Men vindt meestal de clausule dat de bestuurder bevoegd moet zijn het beroep uit te oefenen.

Bij structuurvennootschap benoemt RvC de bestuurders.

Een bindende voordracht kan niet worden beperkt (art. 272/162 en art. 243/132, lid 2).

Kwaliteitseisen zijn wel toegelaten

Kwaliteitseisen kunnen terzijde worden gesteld door een besluit AVA genomen met 2/3 meerderheid van de uitgebrachte stemmen die meer dan > 1/2 geplaatste kapitaal vertegenwoordigen (art. 242/132, lid 2).

Daarvoor is besluit AVA vereist genomen overeenkomstig regels die gelden voor totstandkoming van besluit tot statutenwijziging.

art. 257/147 geeft RvC bevoegdheid om bestuurders te schorsen.

Deze schorsing (alleen voor gewone vennootschap van belang) kan te allen tijde door AVA worden opgeheven.

Daarvan moet opgaaf worden gedaan bij het handelsregister (art. 22 jo. 9 Hregb. 2008).

NB: bij de benoeming moet worden vermeld of de bestuurder bevoegd is de vennootschap alleen/gezamenlijk met een/meer andere personen te vertegenwoordigen.

Is de bestuurder een rechtspersoon dan moet o.a. het adres van deze rechtspersoon in het handelsregister worden oopgenomen (art. 15 Hregb. 2008).

Direct externe werking = dat het besluit niet is een besluit 'om te benoemen' etc. dat nog moet worden 'uitgevoerd', maar in plaats daarvan geldt als een rechtstreeks tot de bestuurder of kandidaat-bestuurder gerichte rechtshandeling (vgl. art. 98 en 16, lid 2)

Wel is nodig dat de betrokkene van het besluit kennis krijgt (art. 3:37, lid 2)

In de meeste gevallen zal het besluit aan hem moeten worden meegedeeld.

Mededeling is geen rechtshandeling; overbrenger fungeert als 'bode'.

Mededeling is niet nodig wanneer betrokkene bij nemen besluit tegenwoordig was of vertegenwoordigd is geweest

Als uitvloeisel van het enquêterecht.

Ook is in een dergelijk geval tijdelijke benoeming van bestuurders mogelijk (vgl. art. 356).

NV/BV die 50/> personen in dienst heeft over het algemeen verplicht OR in te steleln (WOR).

Versterkt positie OR bij benoeming, schorsing en ontslag van bestuurders (art. 134a nwe).

Uitsluitend voor NV wordt voorgesteld OR recht te geven standpunt te bepalen over voorgenomen benoeming, schorsing of ontslag van een bestuurder en dat standpunt toe te lichten in AVA.

Schending van dat recht tast besluitvorming over het voorstel echter niet aan.

Hetzelfde zal worden bepaalt voor benoeming, schorsing of ontslag commissaris (art. 144a nwe).

Benoeming geschiedt door RvC.

RvC wordt verplicht AVA kennis te geven van voorgenomen benoeming en terzake van voorgenomen ontslag AVA te horen.