De oprichting - Vennootschap in oprichting

1. bekrachtiging

   a. stilwijzgend

   b. uitdrukkelijk

2. directe binding door akte van oprichting (art. 203/93, lid 4)

- limitatief opgesomde rechtshandelingen (lid 4):

  1. uitgifte van aandelen (art. 178/67)

  2. aanvaarden van stortingen daarop (art. 252/142)

  3. het aanstellen van bestuurders (art. 252/142)

  4. bezwarende rechtshandelingen (art. 204/94, lid 1)

aan de 4 limitatieve opsommingen wordt toegevoegd door Wetsvoorstel 31058 (flex-BV)

  5. betalen kosten die met oprichting verband houden

als oprichter bij verbinden vennootschap in akte van oprichting onvoldoende zorgvuldigheid heeft betracht

Uit de ratio van de regeling (art. 2:203 BW) volgt dat hij dit recht niet zonder meer heeft. Pas wanneer de oprichter als partij wordt aangesproken kan hij van zijn kant rechten als partij doen gelden.

Denkbaar is wel dat hij vóór dat tijdstip nakoming c.a. vorder namens de vennootschap in oprichting.

- dat op te richten vennootschap moet worden beschermd (art. 209/93, lid 1)

- bescherming wederpartij => namens vennootschap i.o. gehandeld => hoofdelijk verbonden (= aansprakelijk) totdat vennootschap rechtshandeling heeft bekrachtigd, tenzij uitdrukkelijk (= regelend recht: maar afwijking onder stringte voorwaarden: clausuel algemene voorwaarden onvoldoende) anders is bedongen (art. 203/93, lid 2)

oprichter

als werknemer/andere vertegenwoordiger niet bevoegd was => gelden gewone regels onbevoegde vertegenwoordiging

Overweging is wellicht geweest dat van oprichter persoonlijk geen nakoming kan worden gevorderd van verbintenissen als in lid 4 omschreven

Dat van oprichter niet persoonlijk tot nakoming kan worden aangesproken betekent slechts dat een tegen hem ingestelde vordering zich oplost in schadevergoeding

a. uitgeven van aandelen

b. het aanvaarden van stortingen daarop

c. aanstellen van bestuurders

d. benoemen van commissarissen

e. het verrichten van rechtshandelingen als bedoeld in art. 204, lid 1 als oprichter hierbij onvoldoende zorgvuldigheid heeft   

    betracht

a. in het verband met het nemen van aandelen waarbij bijzondere verplichten op de vennootschap wordt gelegd

b. strekkende om enigerlie voordeel te verzekeren aan een oprichter der vennootschap of aan een bij de oprichting betrokklen

    derde

c. betreffende inbreng op aandelen anders dan in geld

totdat opgerichte vennootschap handeling heeft bekrachtigd

treedt aansprakelijkheid vennootschap in => vervalt aansprakelijkheid oprichter (= voltooide schuldoverneming door wetsduiding)

Ja, maar wederpartij wordt beschermd (art. 209/93, lid 2)

degene die handelden zijn hoofdelijk aansprakelijk voor schade wederpartij als zij ten tijde verrichten rechtshandeling wisten/konden weten dat vennootschap verplichting niet zou nakomen

NB: als vennootschap < 1 jaar failliet gaat wordt deze wetenschap vermoed aanwezig te zijn

noot Maeijer HR 6 november 1981 (blz. 66)

- dit zou ook zonder voorafgaande bepaling gelden op grond van art. 6:162

aansprakelijkheid oprichters vervalt door bekrachtiging, tenzij aansprakelijkheid opnieuw optreedt in andere vorm op grond van art. 230/93, lid 3: hoofdelijke aansprakelijheid bij invsolventie en oprichters wisten/konden weten (...)

als rechtshandeling wordt bekrachtigd nadat wederpartij vordering aanhangig heeft gemaakt => moet vordering worden afgewezen

bedacht moet worden dat bekrachtiging een bestuursdaad is waarvoor bestuurders op grond art. 9/248/138 en eventueel op grond van art. 6:162 aansprakelijk kunnen zijn

slotzin art. 203/93, lid 3 1e zin: 'onverminderd aansprakelijkheid bestuurders wegens bekrachtiging' herinnert hieraan

deze regels veronderstellen dat partijen bij aangaan overeenkomst een bepaalde, welomschreven vennootschap 'op het oog hebben' in de praktijk is daarvan dikwijls geen sprake

inschrijving zal er toe bijdragen dat handelingen van degene die als 'eigenaar' van onderneming staat ingeschreven, als handelingen in zin art. 203, lid 1 worden geduid